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    眾籌融資第一案判決反映的制度趨勢
    出處:法律顧問網·涉外www.yjl6.com     時間:2015/9/22 16:58:38

    眾籌融資第一案判決映射的制度趨勢

    我國眾籌融資的第一案具有典型的代表意義,本文將對該案相關的裁判要點進行分析,包括對眾籌合法性的確認、涉案合同的性質以及合法性問題等問題。研究清楚這些問題對眾籌融資實務有重要的意義。

    2015年9月15日,我國眾籌融資第一案——北京飛度公司與北京諾米多公司居間合同糾紛一案在海淀區法院進行了公開宣判。案件中,北京飛度公司與北京諾米多公司簽訂了《委托融資服務協議》,約定在“人人投”眾籌平臺為北京諾米多公司發布融資項目,并在完成籌資后,由投、融資雙方在線下設立有限合伙企業經營餐飲業。有限合伙企業尚未成立,雙方就因北京諾米多公司未按協議約定安排經營場所、未提供房產證等問題發生糾紛,雙方互發了解約通知書,并就違約責任的承擔問題訴至法院。此案的判決之所以成為眾籌領域法律發展的風向標,是因為法院對眾籌和委托融資協議的定性將影響眾籌領域未來的立法趨勢,而且在個案審判中現行法律制度存在的一系列問題已浮出水面,迫使理論界和實務界及時應對。

    首先,海淀區法院將眾籌認定為非公開發行的證券,并且合法。理由在于該眾籌融資項目的投資者人數累計不超過200人上限,且通過眾籌平臺注冊的投資者為特定對象,因此該眾籌項目不屬于《證券法》第十條中規定的“公開發行證券”。將眾籌定性為非公開發行的證券,與證券業協會起草的《私募股權眾籌融資管理辦法(試行)(征求意見稿)》的定性一致,盡管該辦法為自律性規范且尚未生效。未來眾籌領域立法將可能限定投資者必須為特定對象(即實名注冊用戶),單個眾籌融資項目投資者累計不得超過200人、眾籌平臺只能向實名注冊用戶推薦項目信息,眾籌平臺和融資方均不得公開宣傳、推介或勸誘,從而免除依據《證券法》關于公開發行證券需報國務院證券監督管理機構或者國務院授權部門核準的流程,以便捷、拓展中小微企業直接融資渠道,并符合中國人民銀行等十部委近期出臺的《關于促進互聯網金融健康發展的指導意見》(《指導意見》)鼓勵創新、提升金融服務質量和效率的精神。

    海淀區法院將眾籌至于《證券法》中討論,體現了當前新《證券法》修改的方向,即通過擴大“證券”的內涵與外延,使其可以適當涵蓋當前的新型金融商品。但現行的《證券法》中證券范圍僅包括六大類:股票、公司債券、國務院認定的證券、基金、政府債券、以及上述證券的衍生品,本案中的眾籌產品不在此列,也不能通過以上類別進行擴大解釋,因此,海淀區法院在判決中存在法律適用的瑕疵,這也映射了當前亟需擴大證券的定義,降低法律調整社會關系的滯后性,為構建多層次金融體系提供法律助力。如果新《證券法》對“證劵”的定義參考美國的立法經驗,以列舉外延的方式進行界定,宜將眾籌等互聯網金融商品列入其中,并授權主管部門對今后出現的金融商品進行補充規定。

    其次,海淀區法院概括性地將《委托融資服務協議》認定為居間合同。居間合同是居間人為委托人提供媒介服務的中介合同,而在眾籌中,平臺負有告知訂約機會的義務和忠實義務,融資人負有支付報酬的義務,這與居間合同關系最為接近,可以依據《合同法》第124條的規定,對于無名合同可參照合同法分則或其他法律最相類似的規定進行認定。因此,海淀區法院的認定符合當前的法律法規。同時,海淀區法院也意識到眾籌融資作為一種新型金融業態,其具體法律關系也會隨眾籌平臺的不斷創新和案件的具體細節而發生變化。但即便如此,將眾籌領域中平臺提供者與融資者之間復雜的法律關系抽絲剝繭,相對概括為居間合同關系,對今后法院系統的判決具有指導意義。

    但如果認為眾籌平臺僅負有居間合同中的約定義務,則可能將當中的復雜關系簡單化,畢竟眾籌關涉多方的利益和資本市場的監管。眾籌中涉及平臺提供者、融資者與投資者三方的相互關系。本案中的融資模式為天使式股權眾籌,即融資者委托眾籌平臺公布創業項目籌集資金,并作為領投人與跟投人(投資者)在線下成立有限合伙企業。他們之間一般會簽訂《發起人協議》等企業設立性文件,如果融資者違反協議的約定,投資者一般可以根據協議追究其責任。但如果案件中眾籌平臺在審查中未能發現融資者有違反《委托融資服務協議》的情況,處于能力不對稱地位、且依靠平臺獲得信息的投資者是否可以追究眾籌平臺的責任,則是今后立法需要斟酌的問題,F階段眾籌市場的發展體現為野蠻生長的特征,并不是所有的平臺都提供信息審核、風險防控以及交易結構設計、交易過程監督等服務,為避免眾籌平臺因利益誘導或疏忽,不經審查將不符合投資者投資目標和投資需求的項目、甚至違法違規的項目推薦到平臺,就不能囿于形式平等,而需要通過立法對投資者進行傾斜保護,參考國外“賣者注意”和信賴義務為指導,可以單方加重眾籌平臺的審查義務。

    最后,海淀區法院認定涉案合同有效,其支持和鼓勵眾籌交易發展的結論,為眾籌融資行業在我國的健康規范發展留下了空間。借此契機,我們也對當前眾籌領域的規范性法律文件進行梳理。與眾籌相關的法律法規尚未上升至人大立法的高度,即便是部門規章也僅是以通知、指導意見的形式作出。2015年7月18日最新發布的《關于促進互聯網金融健康發展的指導意見》在最初的立法階段時傳聞是由國務院發文的,結果拖了一年,變為十部委聯合發文,效力位階較低。由此可見,當前眾籌行業仍處于放養階段,相關部門在立法實踐中仍處于觀望狀態。2014年年末中國證券業協會發布了《私募股權眾籌融資管理辦法(試行)(征求意見稿)》,該辦法雖為尚未生效的行業自律規范,但亦對今后眾籌領域法律法規的發展起到推動作用。除了與本案中就眾籌的性質(非公開發行的證券)作出一致認定外,其還提及股權眾籌平臺應當在證券業協會備案登記并為證券業協會會員,同時規定股權眾籌平臺負有的勤勉義務、審核義務、投資者風險揭示義務等。而規定眾籌平臺不得兼營P2P借貸業務,也是對當前互聯網金融領域中出現的如P2P網貸平臺紅嶺創投試水股權眾籌(為名為“名媛坊”的淘寶網店招股融資)的回應,以避免風險跨行業外溢。

    總之,眾籌第一案的審理映射了當前司法系統對眾籌行業的支持,給新興互聯網金融行業的創業者一顆定心丸,同時案件審理也映射出當前缺乏調整眾籌領域的相應法律法規,但眾籌交易的模式仍在快速發展變化當中,規則的形成也不可能一蹴而就,立法和司法實踐需要緊跟形勢適時推進和不斷檢驗。

    作者:廣東廣強律師事務所副主任陳北元律師/孫裕廣


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