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    律師辦理房地產法律業務操作規程
    作者:石家莊趙麗娜律師編輯   出處:法律顧問網·涉外www.yjl6.com     時間:2011/3/19 19:02:00

     

    律師辦理房地產法律業務操作規程

    第一章 總則

      第一條 為了實現執業律師從事房地產法律業務的規范化,限制不正當競爭,防范執業風險,特制定本操作規程。

      第二條 本操作規程所稱的房地產業務,主要包括:涉及房屋土地為標的物的建設、買賣、租賃、使用、物業管理、金融、修繕及土地使用權出讓、轉讓等方面的法律顧問、非訴訟及訴訟業務。

      第三條 本操作規程所述的各項業務的從業主體,須為已取得律師執業證的執業律師。未取得律師執業證的人員不得獨自從事房地產法律業務,但可協助執業律師工作。

      第四條 執業律師應以事實為依據,以法律為準繩,誠實守信、勤勉盡責,盡職盡責地維護委托人的合法權益,努力為委托人提供優質高效的法律服務。

      第五條 本操作規程旨在為執業律師從事房地產法律業務提供最基本的指引,執業律師還應結合自己的實踐經驗,豐富及完善各項業務操守。

    第二章 公司法律顧問業務

      第六條 公司法律顧問業務主要包括以下各項:

     。ㄒ唬┏D攴深檰枺褐笀虡I律師接受房地產公司或房地產中介公司、建筑公司、拆遷公司或物業管理公司的委托,并通過書面合同確定的、為期一年以上的,為委托人提供法律服務的業務。

     。ǘ╉椖糠深檰枺褐笀虡I律師接受房地產公司、建筑公司、拆遷公司或房地產項目法人或項目投資者等的委托,并通過書面合同確定的,專為指定項目提供法律服務的業務。

      第七條 律師在接受委托之前,應審查委托人合法持有的下列文件原件:

      ()公司法律文件(通用):

     。、企業法人營業執照;(通用)

     。、企業資質證書;(通用)

     。、會計師事務所出具的公司注冊資本金或投資的驗證報告;(通用)

     。、公司章程;(通用)

     。、董事會名單;(通用)

     。、法定代表人證明書;(通用)

     。ǘI務法律文件:

     。、項目建設用地規劃許可證或(項目類)

     。、項目土地使用權出讓合同或項目建設許可證或(項目類)

     。、土地使用人已繳清出讓金的發票或(項目類)

     。、土地使用證或相應的權屬證明或(項目類)

     。、房地產權證(房產已建成并通過確權的);(項目類)

     。、房地產項目使用驗收的各項合格證;(物業管理類)

     。、物業管理委托合同;(物業管理類)

     。、物業移交確認文件;(物業管理類)

     。、法律、法規規定的物業資料;(物業管理類)

      10、物業管理公約(物業管理類)

      第八條 從事常年法律顧問業務的,應建立律師業務檔案,每次工作的工作記錄應歸檔備案,每月應有工作記錄或拜訪委托人的工作情況記錄。

      第九條 從事項目法律顧問業務的,應建立律師業務檔案,并將每次工作的工作記錄歸檔備案。

    第三章  其它非訴訟法律業務

      第十條 業務范圍

      非訴訟法律業務主要包括但不限于:

      1、出具法律意見書;

      2、代理仲裁;

      3、代為起草合同、參加合同洽談;

      4、見證商品房的預售、買賣;

      5、代理房地產交易;

      6、代辦房地產抵押;

      7、代理房屋租賃;

      8、代理房屋拆遷;

      9、受委托協調各類涉及房地產的糾紛。

      第十一條 出具法律意見書業務

     。ㄒ唬⿵氖略擁棙I務的一般程序:

      1、詳細閱讀委托書所列的委托事項(委托事項如不明確、具體,要求委托人修改);

      2、發出律師費報價單;

      3、委托人確認律師費報價;

      4、收集相關的法律、法規;

      5、審閱委托人提供的文件資料;

      6、進行必要的調查;

      7、對所涉重大爭議問題進行研究;

      8、起草及出具《法律意見書》;

     。ǘ┓梢庖姇话銘邆湎铝袃热荩

      1、受托事項;

      2、受托時間;

      3、委托人提供的文件資料;

      4、律師實際進行的調查情況;

      5、法律依據及法律意見;

      6、律師執業證編號及其親筆簽名;

      7、律師事務所蓋章。

     。ㄈ┏鼍叻梢庖姇皯敿氶喿x委托人提供的文件資料和進行必要的盡職調查。

     。ㄋ模┏鼍叻梢庖娭荒芤袁F行有效的法律、法規作依據。

      地方政府的行政規章和政府主管部門實際執行狀況應當作為備注說明,不得作為提供法律意見的依據。

     。ㄎ澹┥婕氨臼兄卮箜椖炕虺鼍叽_認項目無效的法律意見時,應征得本所所務會或指導合伙律師的書面批準。執業律師本人認為有需要的,可提請律協房地產法律專業委員會進行研討。

      第十二條 代理仲裁

      根據中華全國律師協會制訂的《律師參與仲裁工作規則》執行。

      第十三條 參加合同洽談、起草合同

     。ㄒ唬⿵氖率芡衅鸩莺贤瑯I務的一般性程序:

      1、報價及確定律師收費;

      2、請委托人書面確認其要求合同必備的商業條件;

      3、收集相關的法律、法規;

      4、審閱委托人提供的商業條件和業務文件(可根據需要,要求委托人補充提供有關文件資料);

      5、起草合同;

      6、向委托人提交合同討論稿并向其解釋重要條款。

     。ǘ┦芡袇⒓雍贤⒄勄,應準備的主要工作:

      1、合同草案中各項非商業條款的法律依據;

      2、合同雙方可能有爭議的條款及其可能援引的法律依據。

     。ㄈ┦芡袇⒓雍贤⒄剳⒁獾氖马棧

      1、律師一般僅對涉及委托人權利、義務的法律事項發表意見,不干涉當事人的純商業條件。

      2、律師不僅要注意合同內容的合法性,而且要注意可履行性。合同用語應準確,無歧義。合同條款之間應環環相扣,沒有脫節和遺漏。

      3、律師提出建議,而當事人不予接受的事項,亦應作好記錄備查。

      第十四條 合同見證業務

     。ㄒ唬⿵氖潞贤娮C業務的一般性程序:

      1、確定律師收費;

      2、與要求合同見證的各方簽訂委托合同,訂明委托事項;

      3、審查及核對合同各方經營文本或個人身份證原件,并留存各方復印件存檔;

      4、要求各方(自然人除外)出具法定代表人證明書原件存檔;

      5、如非法定代表人(自然人除外)簽約,須要求各方出具書面授權委托書原件存檔;

      6、審查合同所涉及的相關法律文件及有無《合同法》第五十二條、第五十三條規定的情節;

      7、依據《合同法》第五十四條向各方解釋合同主要的條款,并做出會議紀要;

      8、留存簽約代表身份證復印件及其簽名字樣存檔;

      9、親自目視各方代表(如一方或雙方為自然人,應由其本人親自到場)在合同文本上簽字;

      10、向合同各方出具《律師見證書》。

      11、留存合同原件一份和合同相關法律文件復印件存檔。

     。ǘ┚哂邢铝星闆r之一的,執業律師不得出具見證書:

      1、合同一方或雙方不能提供證明其為合法簽約人的身份證明文件的;

      2、合同或合同條款具有《合同法》第五十二條、五十三條、五十四條規定的情況,而當事人拒絕修改合同的。

      第十五條 房地產的預售合同見證業務

     。ㄒ唬﹫虡I律師在該項業務中應根據本《業務指引》第十六條審查賣方預售、出售的合法性及其有效法律文件;審查買賣合同的真實性及合法性;向合同各方解釋合同條款;在當事人或房管部門有需要時,向其出具《律師見證書》。

     。ǘ⿵氖略擁棙I務,執業律師可依據合同約定向合同一方或合同雙方收取律師見證費。但該收費條款必須向買樓方作特別說明,并由買樓方簽字確認。

     。ㄈ﹫虡I律師從事房地產預售見證業務的,須要求賣方(發展商)提供下列法律文件:

      1、交付土地使用權出讓金的憑證或減免土地出讓金的審批文件;

      2、土地使用權證書;

      3、建設工程規劃許可證和施工許可證;

      4、按提供預售商品房計算,投入開發建設的資金達到工程建設總投資25%以上的證明;

      5、工程施工合同;

      6、有效期內的《商品房預售許可證》;

      7、資金來源證明;

      8、委托人的營業執照及其資質證書。

     。ㄋ模┞蓭熯應審查預售物業有無被查封、凍結、抵押等限制轉讓的情況。

      第十六條 代理房地產轉讓

     。ㄒ唬┮话阈猿绦

      1、報價及確定律師收費;

      2、由委托人出具委托書同時簽署委托合同明確委托事項和權限,必須明確房地產轉讓登記手續由誰負責辦理。

     。ǘ﹫虡I律師代理委托人從事房地產轉讓交易業務的,須要求出售方提供能證明證實下列情況的法律文件:

      1、房地產證或權屬證明書;

      2、屬于預售房屋,應要求售樓方提供權屬證明書或本《業務指引》第十七條(三)所規定的法律文件;

      3、代理收樓的應向開發商索要《住宅質量保證書》和《住宅使用說明書》,并與售樓合同約定交付條件相核對。

      4、轉讓成片開發土地的,應形成工業用地或其他建設用地條件;

     。ㄈ┞蓭煈獙彶檗D讓的房地產有無被查封、凍結、抵押、共有等其他限制轉讓的權利附著的情況。

      第十七條 代理房地產抵押

     。ㄒ唬┮话阈猿绦

      1、報價及確定律師收費;

      2、由委托人出具委托書同時簽署委托合同明確委托事項和權限,必須明確房地產抵押登記手續由誰負責辦理。

     。ǘ┐砦腥藦氖路康禺a抵押業務的,應要求委托人提供下列法律文件;

      1、土地使用權證書及土地使用權出讓金繳付憑證或房屋所有權證書;

      2、債的合同或憑證;

      3、抵押人和抵押權人的身份證明及抵押人內部審批同意抵押的證明。

     。ㄈ┞蓭熓聞账皥虡I律師不得在銀行辦公場所內,或擔保公司辦公場所內、或房地產交易場所內設立臨時性或長久性辦事機構、辦事點招攬業務。也不得在上述地點代表抵押權人或擔保人設立臨時性或長久性辦事機構、辦事點招攬業務。

     。ㄋ模⿲彶橛袩o限制和法定不準辦理抵押的情形。

      第十八條 代理房屋租賃

      ()一般性程序

     。、報價及確定律師收費;

     。、由委托人出具委托書,同時簽署委托合同明確委托事項和權限。

     。ǘ┐砦腥藦氖路课葑赓U業務的,須要求出租人提供下列法律文件:

      1、房屋所有權證書或證明其產權的其它證明文件;

      2、出租人和承租人的身份證明;

      3、租賃許可證。

     。ㄈ⿲彶槌鲎夥课萦袩o被限制出租的情形。

      第十九條 代理房屋拆遷

     。ㄒ唬┮话愠绦

      1、報價及確定律師收費;

     。、由委托人出具委托書,同時簽署委托合同明確委托事項和權限。

     。ǘ┐矸康禺a拆遷業務時,律師須要求拆遷人提供下列法律文件:

     。、在有效期內的房屋拆遷許可證;

     。、委托拆遷的委托書及拆遷資格證;

     。、拆遷工作人員的拆遷工作證;

     。、拆遷公告;

     。、永遷房的產權證明;

     。、臨時安置房的租用證明或產權證明。

    第四章 訴訟業務

      第二十條 房地產訴訟

      一、房地產訴訟的主要類型:

     。ㄒ唬、房地產合作糾紛

      房地產合作者之間因履行合作合同發生糾紛,包括合同效力糾紛、合同條款含義糾紛、合同履行中的違約糾紛等,如無仲裁協議,直接向人民法院起訴;

     。ǘ、房地產拆遷糾紛

     。、拆遷人與被拆遷人對補償形式和補償金額、安置用房面積和安置地點、搬遷過渡方式和過渡期限,經協商達不成協議的,由房屋拆遷主管部門裁決;拆遷人或被拆遷人是市房屋拆遷主管部門的,由市人民政府裁決。

     。、當事人對裁決不服的,可以在接到裁決書之日起15日內向人民法院起訴。但應注意,在訴訟期間,拆遷人已給被拆遷人作了安置或者提供了周轉房的,不停止拆遷的執行。

     。、當事人因履行拆遷協議發生糾紛的,直接向人民法院起訴。

     。ㄈ、房地產買賣(轉讓)糾紛

     。、買賣雙方因買賣合同的效力、或因履行合同而在質量、裝修標準、期限、面積、配套設施是否完善等方面發生糾紛,直接向人民法院起訴;

     。、買賣任何一方認為國家主管機關在頒發證照方面使當事人的合法權益受到了侵害,均可以直接向人民法院提起行政訴訟;

     。ㄋ模、房地產租賃糾紛

     。、房地產租賃雙方因租賃合同的效力或履行租賃合同發生租金、租賃期限、租賃條件、房屋維修等方面的糾紛,向人民法院起訴;

     。、涉及轉租的,應根據原租賃合同和轉租合同的約定確定訴訟當事人;

     。、國家主管機關不按規定辦理房屋租賃許可證件的,當事人可以直接向人民法院提起行政訴訟。因對國家主管機關的行政處罰不服的,可以在接到行政處罰決定之日15日內向上一級行政主管機關申請復議。對復議決定不服的,可以在接到復議決定之日起15日內向人民法院提起行政訴訟;也可以直接向人民法院提起行政訴訟。

     。ㄎ澹、房地產中介糾紛

     。、房地產中介包括地產代理、房地產評估、建筑監理等,中介機構均需專門資質。如中介機構對國家主管機關不批準資質的決定不服,可以向人民法院提起行政訴訟。

     。、因房地產中介合同的效力或履行合同發生糾紛,可直接向人民法院起訴;

     。、房地產中介機構對行政處罰不服的,可以申請上一級行政主管機關復議。對復議決定不服的,可以在接到復議決定書之日起15日內,向人民法院提起行政訴訟。也可以直接向人民法院提起行政訴訟。

     。、物業管理糾紛

     。、因物業管理合同發生的糾紛,通常由業主、業主委員會與物業管理公司進行訴訟;

      2、履行物業管理合同發生糾紛,根據具體案情,確定業主、業主委員會、物業管理公司、發展商作為訴訟當事人。

     。ㄆ撸、樓宇買賣按揭糾紛

     。、樓宇買賣按揭糾紛其實是貸款糾紛。當貸款人、借款人、擔保人因貸款合同的內容發生糾紛,屬于樓宇買賣按揭糾紛。

     。、如果房屋買賣合同同時附有樓宇買賣按揭合同,律師在代理房屋買賣糾紛時,不要輕易支持購房人單方解除房屋買賣合同,因為會對按揭合同的履行產生重大影響。在訴訟中,律師應充分考慮這一因素。

     。ò耍、房地產抵押糾紛

      因抵押業務各方當事人就抵押合同之效力、釋義、履行等發生糾紛而產生的訴訟。

     。ň牛、 房地產建筑糾紛

     。、房地產發展商或企業、個人與建筑承建商之間因建筑合同的訂立、履行、變更、解除而發生的糾紛。

     。、注意對雙方資質、證照、政府相關部門驗收報告、批文等的審查。

     。、注意合同法對建筑承包商的法定抵押權的保護(但建筑承包商帶資建設部分除外)。

      二、代理房地產糾紛案件應注意的幾個問題

     。ㄒ唬、下列案件因政策性很強,接受委托須特別慎重:

      1、因政府行政管理方面的決定引起的房產糾紛;

      2、屬于落實政策的房產糾紛;

      3、屬于歸土地管理部門處理的房地產邊界糾紛;

      4、屬于房地產行政部門處理的其他糾紛。

     。ǘ、房地產糾紛案件由于民事關系和行政關系交織,所以較一般民事糾紛復雜,特別是案由的確定、責任的認定比較復雜。律師要本著對客戶負責、對自己負責的態度,客觀分析案件訴訟和勝訴的可能性;

     。ㄈ、凡是被告請律師,可以接受聘請。但原告在起訴前請律師,律師對是否接受聘請應持相對慎重的態度;

     。ㄋ模、集資房糾紛、未取得商品房預售許可證而發生的房屋預售糾紛,法院一般不予受理。退房退款的訴訟請求通常較難以實現,此節是律師需要特別注意的;

     。ㄎ澹、大樓盤的業主多人訴訟時,情緒和場面容易失控,律師要善于因勢利導,鼓勵當事人調解解決,切忌推波助瀾和挑訟。

     。、房地產的訴訟一般適用專屬管轄,即由不動產所在地人民法院管轄。但有關房地產企業的資質的行政訴訟和有關按揭糾紛的訴訟,由被告所在地或合同履行地即貸款銀行所在地人民法院管轄。

      三、收案程序

      (一)、與客戶洽談并收集必須的資料

     。、了解基本案情;

     。、收集以下資料:

     、僮C明主體資格的資料。包括企業法人營業執照、房地產各類企業資質證書;

     、谧C明行為許可的資料。包括投資、土地使用、規劃、拆遷、預售等許可文件;

     、圩C明當事人之間存在民事關系的資料。包括合同、協議、來往函件等;

     、茏C明己方守約對方違約的資料。包括財務文件和各種交接文件等;

     、莘康禺a的背景資料,包括房地產是否已經被法院查封、是否抵押、以及是否有其他共有人等權屬方面的資料。

     、奕绻占斒氯说馁Y料為正本,應當與當事人辦理文件交接手續。

     。ǘ、辦理委托手續

     。、由律師事務所與客戶簽訂委托合同。此節須注意的是:

     、俦仨氂陕蓭熓聞账c客戶簽訂委托合同,而不允許任何個人與客戶簽訂委托合同;

     、诳蛻舴綉煽蛻舯旧砗灻w章。如果是代理人辦理,則必須有委托書;

     、奂s定事后收費的,應明確收費的條件、期限及委托人單方解除合同的法律后果等;

     。、客戶簽發委托書。應注意委托書的授權范圍不應超越委托合同的授權范圍。

     。ㄈ、收款并開具發票

     。、收現金的,最好由客戶的經辦人直接交給律師事務所的財會人員,并核實是否有假鈔;

     。、收支票的,如果事前需要先開發票,應在發票上注明收支票及支票號碼;

     。、任何業務,都必須開具發票,否則將可能受到法律制裁。

      第二十一條 房地產訴訟,根據中華全國律師協會《律師辦理民事訴訟案件規范》實施。
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